【主辦律師】李常永律師

【關(guān)鍵詞】非法經(jīng)營(yíng)罪，無(wú)罪

【案情簡(jiǎn)介】

 2020年11月，某中級(jí)人民法院對(duì)某“非法經(jīng)營(yíng)”案作出一審判決。經(jīng)本所李常永律師辯護(hù)，《起訴書(shū)》指控的“非法經(jīng)營(yíng)罪”一案（非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額巨大，應(yīng)判處五年以上有期徒刑，并處巨額罰金），成功作出無(wú)罪處理，從自由刑和財(cái)產(chǎn)刑兩方面妥善維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益。

【根據(jù)指控可能面臨的刑罰】

2017年7月，董某注冊(cè)成立某菜市場(chǎng)，由其擔(dān)任負(fù)責(zé)人。董某違反《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》的相關(guān)規(guī)定，明知在未取得《建設(shè)工程施工許可證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程施工許可證》的情況下，在某區(qū)違法建設(shè)占地面積約2000平方米，建筑面積約4000平方米的三層建筑從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，期間，張某積極為董某辦理相關(guān)審批手續(xù)，詹某負(fù)責(zé)管理經(jīng)管。董某等人將攤位對(duì)外招商出租，非法經(jīng)營(yíng)金額數(shù)百萬(wàn)元，嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序。

可能處五年以下有期徒刑

【辯護(hù)意見(jiàn)】

律師辯護(hù)意見(jiàn)（提綱）：

董某不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，理由如下：

第一，某菜市場(chǎng)未取得三證，僅僅具有行政違法性，并不必然具有刑事違法性，不能據(jù)此認(rèn)定為犯罪。

第二，從市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)層面，某菜市場(chǎng)具有經(jīng)營(yíng)上的合法依據(jù)，不具有刑事上的違法性。其一，某菜市場(chǎng)是依法審批成立的合法公司。其二，經(jīng)營(yíng)菜市場(chǎng)的行為，有某區(qū)商貿(mào)旅游局和某商委的審批作為依托，經(jīng)營(yíng)行為存在合法性。其三，由于有某區(qū)商貿(mào)旅游局和某商委的審批和文件，直接影響到董某、詹某等人主觀犯罪故意的判斷；董某等人主觀上不存在明知“非法”而實(shí)施經(jīng)營(yíng)行為的犯罪故意。

第三，對(duì)本案做實(shí)質(zhì)性判斷，本案不構(gòu)成“嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序”。

首先，不影響市場(chǎng)準(zhǔn)入秩序。（1）一方面，由于公司是依法成立，經(jīng)營(yíng)范圍中有“市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)與管理”，可知，菜市場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)行為沒(méi)有侵犯到市場(chǎng)準(zhǔn)入秩序；部分經(jīng)營(yíng)條件沒(méi)有滿(mǎn)足不等于從根本上沒(méi)有取得準(zhǔn)入資質(zhì)。（2）公司有數(shù)千萬(wàn)元以上的投資。本案畢竟不是非法占用國(guó)家閑置土地對(duì)外直接租賃、出租地塊；期間，融入了對(duì)菜市場(chǎng)的巨額資金投入、經(jīng)營(yíng)管理。（3）菜市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)收合格，并獲得政府補(bǔ)貼。其次，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序：在案證據(jù)中，沒(méi)有菜市場(chǎng)存在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的相關(guān)事實(shí)與證據(jù)。其三，市場(chǎng)交易秩序正常。市場(chǎng)管理正常，在案證據(jù)中，沒(méi)有董某等人欺負(fù)租戶(hù)、欺負(fù)買(mǎi)菜居民群眾等情形。其四，違章建筑：即使因違章建筑拆除行政執(zhí)法發(fā)生糾紛，那侵犯的也不是市場(chǎng)秩序，而是行政管理秩序。

【裁判結(jié)果】

法院認(rèn)為：

董某等違反相關(guān)行政法規(guī)，違章建設(shè)菜市場(chǎng)并進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理，但現(xiàn)有證據(jù)不能證明董某等人在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)中存在嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的行為，不能認(rèn)定被告人董某、藏某、張某構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。公訴機(jī)關(guān)對(duì)本起犯罪的指控證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立，本院不予支持。被告人及其辯護(hù)人所提不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的意見(jiàn)，于法有據(jù)，本院予以照準(zhǔn)。