簡單來說,律師(尤其是訴訟律師)是一個(gè)“有人花錢請你打官司,你才能生存下去”的職業(yè)。從這個(gè)角度講,“花錢請你打官司”的委托人可謂“衣食父母”,律師應(yīng)當(dāng)對委托人心懷感恩。對辯護(hù)律師而言,刑事訴訟事關(guān)當(dāng)事人的生命和自由,事關(guān)一個(gè)、數(shù)個(gè)家庭的幸福美滿。這樣的委托關(guān)系,絕對是以彼此“高度信賴”為基礎(chǔ)的。 在職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)心態(tài)上,律師與醫(yī)生具有高度的相似性。醫(yī)生治療的是人的身體健康(一般意義上);律師治療的是人的社會關(guān)系。可以說,刑事辯護(hù)與醫(yī)術(shù)一樣,是治病救人的“仁心仁術(shù)”。 有“仁心”才有“仁術(shù)”。對于委托人所面臨的困境,辯護(hù)律師理應(yīng)具有“推己及人”的感同身受,或者說,至少要有一定程度的同情心。有時(shí)候,辯護(hù)律師在工作中所體現(xiàn)出來關(guān)懷、溫度,可以起到治愈人心的作用。在筆者辦理的刑事案件中,其中不乏犯罪嫌疑人、被告人被羈押、審判,整個(gè)家庭瀕臨破碎、委托人身患重病、甚至懷有輕生之念的情況。此時(shí),辯護(hù)律師可以通過專業(yè)素養(yǎng),讓委托人看到希望;可以通過情感溝通,讓委托人感到溫暖,沒有被社會拋棄。劉哲檢察官有句話說得特別好:“你辦理的不是別人的案子,而是別人的人生”。如果辯護(hù)律師具有這種高度的社會責(zé)任感,恐怕沒有辦不好的案子。前些年,上海評選“東方大律師”,標(biāo)準(zhǔn)是“德技俱佳”。 “德技俱佳”與“仁心仁術(shù)”在理念上十分相似,筆者以此自勉。 在初期談案、簽約時(shí),辯護(hù)律師要力爭以專業(yè)素養(yǎng)打動人心,爭取簽約。俗話說,“貨比三家”。在辯護(hù)律師與咨詢客戶見面前,其很可能已經(jīng)走訪、咨詢、洽談了多家律師事務(wù)所及律師,也在不斷比較律師、律所的實(shí)力。在傾聽客戶陳述基本案情、目前所處程序的基礎(chǔ)上,辯護(hù)律師應(yīng)充分展現(xiàn)自身的刑事法律功底以及辦案經(jīng)驗(yàn),從定罪量刑的實(shí)體問題、刑事訴訟的程序問題、刑事司法政策等角度,予以盡可能詳細(xì)的分析解答。切忌不談專業(yè)、只談報(bào)價(jià);切忌承諾結(jié)果;切忌預(yù)測結(jié)果。 在完成簽約、收費(fèi)后,咨詢客戶成為了真正意義上的“委托人”。在整個(gè)訴訟程序中,要力爭做到“精細(xì)化辯護(hù)”:目前進(jìn)展到哪個(gè)階段、律師可以做什么、可以去爭取什么。在涉及到取保候?qū)彙⒋侗匾詫彶椤彶槠鹪V(閱卷)、交流法律意見、訴至法院、庭前會議、開庭以及預(yù)約會見等工作時(shí),務(wù)必提前、主動提示委托人,讓委托人意識到“我的律師一直在跟進(jìn)”,“不用揚(yáng)鞭自奮蹄”。辯護(hù)律師一定要把程序做豐滿、做扎實(shí),切忌簡單化、被動化。 在專業(yè)溝通上,辯護(hù)律師應(yīng)樹立“規(guī)范操作”意識,切忌為了討好委托人,不當(dāng)泄露案件重要信息,尤其是《起訴意見書》、證據(jù)卷宗、證人信息、被害人信息。有時(shí)候,向委托人披露證人、被害人信息,會面臨極大的刑事風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)際上,委托人有時(shí)候并不知道律師的執(zhí)業(yè)規(guī)范,不知道哪些事情可以做、哪些事情是違規(guī)甚至是犯罪行為。比如:會見時(shí)傳遞涉案信息、傳遞紙條、干擾證人作證、引誘被害人更改筆錄、毀滅罪證、偽造證據(jù)、掩飾隱瞞犯罪所得、行賄等。此時(shí),律師要立場鮮明地向委托人講解清楚,絕大多數(shù)委托人都能理解,并打消不當(dāng)?shù)哪铑^。 在專業(yè)溝通上,辯護(hù)律師還要學(xué)會“利用”委托人,從委托人身上尋找辦案線索,把委托人變成辦案“小助手”。一般來說,委托人與犯罪嫌疑人、被告人長期共同生活,對于其品性、生活習(xí)慣、工作情況乃至與案件有關(guān)的基本案情都非常熟悉。其中,可能包含重要的“辯點(diǎn)”,需要律師去挖掘。此時(shí),律師需要放低姿態(tài)、認(rèn)真傾聽,不要有“我是專業(yè)人士,我不用外行人教我怎么打官司”這樣的思維。作為訴訟律師,思維的開放性非常重要。在事實(shí)、常識、常理、常情面前,所有人都是平等的;而恰恰是事實(shí)、常識、常理、常情,構(gòu)成了律師辯護(hù)最重要的“原材料”。 比如,筆者曾經(jīng)承辦一起盜竊案,盜竊數(shù)額特別巨大,一審判決有期徒刑十三年,被告人不服,提起上訴。其姐姐從貴州趕來,委托二審辯護(hù)。在溝通過程中,委托人聊起弟弟的成長經(jīng)歷及品性,并稱:一審《判決書》中認(rèn)定的其中一筆盜竊,金額達(dá)四十余萬元,這一筆不可能成立,理由是其弟弟天生膽小,游手好閑、小偷小摸是有的,這么大一筆錢放在他面前,他是不敢偷的。律師當(dāng)然不可能以此為辯護(hù)理由,但在會見上訴人時(shí),著重核實(shí)了這個(gè)問題。很巧的是,上訴人本人也有類似“錢太多反而不敢偷”的說法。筆者順其思路審查了案卷,發(fā)現(xiàn):(1)上訴人對其他盜竊事實(shí)均認(rèn)可,唯獨(dú)不承認(rèn)盜竊這筆四十余萬元巨額現(xiàn)金,在承認(rèn)的盜竊事實(shí)中,往往都是幾百元現(xiàn)金、手機(jī)、香煙、手表等物,沒有價(jià)值特別貴重的錢物;(2)被害人及其家人陳述自相矛盾之處頗多,疑點(diǎn)重重,關(guān)于該筆巨額現(xiàn)金來源、為何藏在家中、究竟藏在哪個(gè)柜子、哪個(gè)抽屜,前后有多套不同的說法;(3)四十余萬現(xiàn)金不是小數(shù)目,即使全部按照百元面額來算,也要占用相當(dāng)大的空間,從現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄、柜子照片、抽屜照片看,被害人所說的“抽屜”又放置了舊報(bào)紙、首飾盒等不少雜物,絕對有理由懷疑“抽屜”不可能盛放如此巨額的現(xiàn)金,本案沒有偵查實(shí)驗(yàn)等證據(jù)佐證;(4)從案發(fā)到抓獲犯罪嫌疑人時(shí)間緊湊,沒有證據(jù)顯示其有時(shí)間去處分如此巨額的現(xiàn)金,沒有查實(shí)所謂錢款的去向。筆者按照這一思路撰寫了二審《辯護(hù)詞》,經(jīng)開庭審理,二審法院判決該起盜竊事實(shí)不成立,刑期由十三年改判七年。 又如,筆者2019年承辦的某案,案件來源、抓獲經(jīng)過、犯罪嫌疑人本人供述均顯示是在家中“抓獲歸案”。委托人是其妻子。在溝通過程中,委托人無意間說了一句話:“那天早上,他送孩子上學(xué)回家,半路上我還給他打了電話,問他家里來警察了,是怎么回事”。這引起了我們的重視。經(jīng)詳細(xì)查問,發(fā)現(xiàn):犯罪嫌疑人是在明知家中有警察蹲守、明知警察前來是因?yàn)樽约荷嫦臃缸铮鲃印⒆栽岗s回家中的,應(yīng)認(rèn)定自首。針對這一重要的量刑情節(jié),我們撰寫了《法律意見書》,并提交了(1)夫妻二人通話記錄,證明其在從幼兒園回來途中,主觀上明知有警察在家中等待;(2)犯罪嫌疑人與被害人微信聊天記錄,證明被害人不久前曾警告其要“報(bào)警”,其主觀上明知警察前來的原因是因?yàn)樽约荷嫦臃缸铩=?jīng)檢方調(diào)查核實(shí),在審查起訴階段即認(rèn)定了“自首”,并取得了比較理想的判決結(jié)果。 再如,某企業(yè)家涉嫌詐騙罪,犯罪數(shù)額特別巨大。在批捕后,我們向家屬“布置作業(yè)”,不僅完成了全部賠償、諒解工作,還積極運(yùn)用“保護(hù)企業(yè)家”政策,指導(dǎo)家屬制作并提交了《情況說明》,內(nèi)容涵蓋企業(yè)基本情況、經(jīng)營規(guī)模、取得資質(zhì)和榮譽(yù)、目前的經(jīng)營狀態(tài)等。后來,經(jīng)檢方調(diào)查核實(shí),最終決定變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙?/span>
在辦案過程中,專業(yè)溝通是主要內(nèi)容,專業(yè)以外的溝通也是取得信任、增進(jìn)感情的有力武器。 比如,在溝通過程中,適當(dāng)詢問、關(guān)心委托人的工作、生活狀況以及身體健康情況;在會見犯罪嫌疑人、被告人時(shí),適當(dāng)介紹近期家庭成員情況,轉(zhuǎn)達(dá)家人的問候。 關(guān)于溝通方式:有關(guān)案件的重要事項(xiàng)(比如講解法律意見、辯護(hù)方案),最好面談,通話或者微信稍顯不正式;常規(guī)工作、日常問候,以通話、微信等方式為宜。切忌:僅留存一個(gè)電話,并叮囑非工作時(shí)間不允許聯(lián)系律師,不得干擾律師休息。 結(jié) 語 辯護(hù)人與委托人溝通,怎樣算是“良好”?筆者是從三個(gè)層面衡量: 一是案件辦結(jié)后,不退費(fèi)、不投訴,對律師的工作沒有異議,這是最低標(biāo)準(zhǔn); 二是案件辦結(jié)后,雙方還能像朋友般保持聯(lián)系,基本做到“善始善終”; 三是案件辦結(jié)后,有適當(dāng)?shù)臋C(jī)會,客戶還能為律師介紹案源,成為律師的“廣告”、“口碑”。 對于律師職業(yè)而言,讓委托人、當(dāng)事人感受到“精明”很容易,讓委托人、當(dāng)事人感受到“厚道”才是難事。 辦案之道就是做人之道,貴在“精明”與“厚道”之間保持平衡。
李常永,天津行通律師事務(wù)所刑事業(yè)務(wù)主任。 李常永律師是四川大學(xué)法學(xué)碩士,曾任教于高校五年。中國法學(xué)會會員,中國法學(xué)會刑事辯護(hù)高峰論壇“優(yōu)秀刑事辯護(hù)律師”。天津市律師協(xié)會刑事專業(yè)委員會委員,“律政先鋒”律師大賽“優(yōu)秀演說獎(jiǎng)”、小組決賽“最佳辯手”。天津外國語大學(xué)國際關(guān)系學(xué)院校外實(shí)踐導(dǎo)師。天津市田家炳中學(xué)法治副校長。 自執(zhí)業(yè)以來,專攻刑事辯護(hù),迄今辦理各類刑事案件數(shù)百件。其中,有無罪判決、無罪裁定、檢方裁定撤訴、檢方?jīng)Q定不起訴等無罪案件九件;部分無罪案件獲得國家賠償;部分無罪案例入選《中國大律師經(jīng)典案例》一書,人民日報(bào)出版社出版。二審改判、發(fā)回重審、重罪辯輕罪、免予刑事處罰、緩刑、輕判案件過百件。 李常永律師數(shù)十篇刑事辯護(hù)實(shí)務(wù)研究文章被《中國律師》、《天津日報(bào)》、《河南法制報(bào)》、《無訟》、《民事審判參考》、《為你辯護(hù)網(wǎng)》、《法秀》、《金牙大狀》等媒體發(fā)表、轉(zhuǎn)載、收錄。 李常永律師親辦成功案例(包括但是不限于): 內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市某被控故意傷害罪一案:歷經(jīng)三年六審,最終改判無罪,并獲得國家賠償。 天津市東麗區(qū)某被控受賄罪一案:一審改變定性為“非國家工作人員受賄罪”,檢方抗訴,二審繼續(xù)辯護(hù),最終改判無罪。 天津市濱海新區(qū)某被控故意傷害罪一案:一審、二審均無罪。 天津市薊縣某被控強(qiáng)奸罪一案:一審、二審均無罪。 天津市南開區(qū)某被控挪用資金罪一案:李常永律師介入二審,裁定撤銷原判、發(fā)回重審;繼續(xù)辯護(hù),判決“挪用資金罪”罪名不成立。 河北省某被控隱匿會計(jì)憑證罪一案:一審法院判決“隱匿會計(jì)憑證罪”罪名不成立(合辦)。 山西省太原市某被判敲詐勒索罪一案:歷經(jīng)兩年、三審、五次開庭,始終無罪辯護(hù),庭審直播點(diǎn)擊量超千萬次,檢方最終撤訴。 天津市某涉嫌騙取貸款罪一案:涉嫌騙取貸款將近三百萬,論證不構(gòu)成犯罪,檢方?jīng)Q定不起訴。 河北省某涉嫌誣告陷害罪一案:論證不構(gòu)成誣告陷害罪,檢方?jīng)Q定不起訴(合辦)。 天津市某涉嫌妨害公務(wù)罪一案:論證當(dāng)事人不構(gòu)成犯罪,檢方不批捕、警方撤案。
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